司法考试生死之战—刑法篇（五）

　　（四）缓刑

　　（2000、卷二、多、68）下列关于缓刑的说法，哪些是错误的？

　　A 对累犯以及实施杀人等暴力性犯罪的人，不得宣告缓刑

　　B 拘役的缓刑考验期为原判刑期以上一年以下，但是不能少于一个月

　　C 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内，遵守有关缓刑的规定，只要没有再犯新罪的，缓刑考验期满，原判刑罚就不再执行

　　D 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内犯新罪的，应当撤销缓刑，将前罪和后罪所判处的刑罚，依照先减后并的方法决定应当执行的刑罚

　　参考答案： ABCD

　　本题考点：缓刑的条件、考验期限及执行

　　正解思路：我国刑法第 72 条和第 74 条对于缓刑适用的条件作出了规定，对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑，累犯不适用缓刑，所以选项 A 的说法是错误的。

　　刑法第 73 条规定了缓刑的考验期限，拘役的考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不得少于二个月，所以选项 B 的说法也是错误的。

　　刑法第 77 条规定，被宣告缓刑的犯罪分子除了不犯新罪之外，还要未发现漏罪，不违法，以及遵守有关缓刑的监督管理规定，待考验期满之后，方能视为原判刑罚已经执行完毕，所以选项 C 的说法错误。

　　刑法第 77 条第 1 款明确规定，被宣告缓刑的犯罪分子在缓刑考验期限内犯新罪的，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚依照刑法第 69 条进行数罪并罚，而非第 71 条的先减后并原则进行数罪并罚，这主要是因为缓刑考验期内撤销缓刑的视为原判刑罚未执行，所以不适用先并后减、先减后并的原则进行数罪并罚。因此，选项 D 的说法也是错误的。

　　（五）假释

　　（2000、卷二、多、67）下列关于假释的说法，哪些是错误的？

　　A 对于因杀人、绑架等暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑的犯罪分子，不得假释；当他们被减刑后，如果剩余刑期低于十年有期徒刑，则可以假释

　　B 被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪的，应当撤销假释，按照先并后减的方法进行数罪并罚

　　C 被假释的犯罪分子，在假释考验期内，遵守了各种相关规定，没有再犯新罪，也没有发现以前还有其他罪没有判决的，假释考验期满，剩余刑罚就不再执行

　　D 被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期二分之一以上，如果符合假释条件的，可以假释，如果有特殊情况，经高级人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制

　　参考答案： ABD

　　本题考点：关于假释的条件及执行

　　正解思路：刑法第 81 条第 2 款明确规定因杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。所以选项 A 的说法错误。选项 B 有违刑法第 86 条第 1 款之规定，被假释的犯罪分子在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照先减后并的原则进行数罪并罚。选项 C 符合刑法第 86 条的规定，其说法是正确的。选项 D 与刑法第 81 条第 1 款不符，该款规定，如果有特殊情况，经最高人民法院核准，假释的认定可以不受执行刑期的限制。

　　第二部分 刑法分则

　　一、危害公共安全罪

　　（2003、卷二、单、3）张某在火车站候车室窃得某人一提包，到僻静处打开一看，里面没有钱财，却有手枪一支，子弹若干发，张某便将枪支、子弹放回包内，然后藏于家中。张某的行为构成何罪？

　　A 非法持有枪支、弹药罪

　　B 盗窃枪支、弹药罪

　　C 非法储存枪支、弹药罪

　　D 非法携带枪支、弹药罪

　　参考答案： A

　　本题考点：非法持有枪支、弹药罪的认定及与其他相似罪名的区别

　　正解思路：在解答这道题时，首先要理解我国刑法关于这几个罪名的规定。

　　刑法第 127 条规定构成盗窃枪支、弹药罪，主观方面必须是直接故意，即明知是枪支、弹药而有意窃取，客观方面必须实施了秘密窃取枪支、弹药的行为。在本题当中，张某在实施秘密窃取行为时并不明知所盗窃的是枪支、弹药，他是出于非法占有财物的目的实施行为的，所以张某不可能构成盗窃枪支、弹药罪，选项 B 是错误的。

　　非法储存枪支、弹药罪是指违反法律规定，未经国家有关部门批准，非法储存枪支、弹药的行为，一般有专门的地点进行储存，且数量较大，这也是它与非法持有枪支、弹药的区别之一，因此本题中张某的行为亦不构成非法储存枪支、弹药罪。

　　根据刑法第 130 条规定，非法携带枪支、弹药罪是指行为人非法携带枪支、弹药进入公共场所或者公共交通工具，危及公共安全，情节严重的行为。在本题当中张某是非法取得枪支、弹药后并未携带进入公共场所或者公共交通工具而是藏于家中，因此也不构成非法携带枪支、弹药罪。

　　而构成非法持有枪支、弹药罪是指违反枪支管理规定，私自拥有、藏匿枪支、弹药，拒不交出的行为，一般是军用枪支 1 支或者非军用枪支 2 支，军用子弹 20 发以上，气枪子弹 1000 发以上或者其他非军用子弹 200 发以上的构成此罪。题中张某盗窃后发现所盗物品是枪支、弹药，其并没有持枪资格，仍旧藏匿该枪支、弹药，虽然题意当中并未表明涉案的枪支是否军用，子弹是否军用，有多少发，但是从备选答案来看，应当认定数量上是构成罪的。

　　二、破坏社会主义市场经济秩序罪

　　（2004、卷二、多、53）刑法第 171 条第 1 款前段规定：“出售、购买伪造的货币或者明知是伪造的货币而运输，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金。”关于本条的理解，下列哪些说法是错误的？

　　A 运输假币罪要求行为人明知是假币，但出售、购买假币罪不要求行为人明知是假币

　　B 根据故意犯罪的刑法规定与刑法原理，出售、购买假币罪也以行为人明知是假币为前提

　　C 出售、购买、运输假币罪都是故意犯罪，但运输假币罪只能是直接故意，而出售、购买假币罪只能是间接故意

　　D “并处二万元以上二十万元以下罚金”是指可以并处罚金，而非应当并处罚金

　　参考答案： ACD

　　本题考点：出售、购买、运输假币的构成要件和处罚

　　正解思路：本题要求考生正确理解刑法第 171 条，出售、购买、运输假币首先要求行为人明知所出售、购买、运输的是假币，对于主观故意方面，并没有对于直接还是间接故意作出要求，只要求是故意就行，其次，根据《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》（ 2000 年 12 月 19 日起施行）的规定，刑法规定“并处”罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处罚金刑，刑法规定“可以并处”罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。所以选项 A 、 C 、 D 的说法都是错误的。

　　举一反三： 1. 关于假币的犯罪还有伪造货币罪，此罪与出售、购买、运输假币犯罪不同的是，前者是行为犯，只要有伪造货币的行为即构成该罪，而出售、购买、运输假币犯罪要求出售、购买、运输假币的数额较大才构成犯罪。考生最好能够记忆出售、购买、运输假币的追诉起点。 2. 《最高人民法院关于财产刑若干问题的规定》涉及所有财产刑的适用，其中关于“并处”与“可以并处”的规定，除了适用于罚金刑还适用于其他的财产刑。

　　（2003、卷二、多、44）对涉及增值税专用发票的犯罪案件，下列哪些处理是正确的？

　　A 非法购买增值税专用发票的，按非法购买增值税专用发票罪定罪处罚

　　B 非法购买增值税专用发票后又虚开的，按非法购买增值税专用发票罪和虚开增值税专用发票罪并罚

　　C 非法购买增值税专用发票后又出售的，按非法出售增值税专用发票罪定罪处罚

　　D 非法购买伪造的增值税专用发票后又出售的，按出售伪造的增值税专用发票罪定罪处罚

　　参考答案： ACD

　　本题考点：有关增值税专用发票的罪名的理解

　　正解思路：根据刑法第 205 条规定，非法购买增值税专用发票后又虚开的，按虚开增值税专用发票罪定罪处罚，所以，选项 B 是错误的。而选项 A 、 C 、 D 则符合刑法第 208 条、第 207 条的规定。

　　（2003、卷二、单、5）李某为了牟利，未经著作权人许可，私自复制了若干部影视作品的 VCD ，并以批零兼营等方式销售，销售金额为 11 万元，其中纯利润 6 万元。李某的行为构成何罪？

　　A 销售侵权复制品罪

　　B 侵犯著作权罪

　　C 非法经营罪

　　D 生产、销售伪劣产品罪

　　参考答案： B

　　本题考点：侵犯著作权罪的认定

　　正解思路：根据我国刑法第 217 条规定，以营利为目的侵犯他人著作权的，应当以侵犯著作权罪定罪处罚，侵犯著作权的行为有：违反著作权法律法规规定，未经著作权人许可